Временный перевод

 
На практике нередки ситуации, при которых работодатель вынужден производить замену временно отсутствующего работника. Это бывает в следующих случаях:

-          работник использует ежегодный оплачиваемый отпуск;

-          отпуск без сохранения заработной платы;

-          в период его временной нетрудоспособности;

-          отпуска по беременности  и родам;

-          в других случаях, когда за временно отсутствующим работником в соответствии с законом сохраняется место работы.

ТК РФ предусмотрено несколько вариантов замещения временно отсутствующего работника:

-          временный перевод на другую работу;

-          перемещение;

-          совмещение профессий (должностей);

-          заключение срочного трудового договора на время отсутствия работника.

временный перевод

Действующие нормы ТК РФ предусматривают возможность применения временного перевода, как в случае производственной необходимости, так и в ситуациях, не связанных с ней.

Временные переводы условно могут быть разделены на 2 группы:

 -          переводы, допускаемые по соглашению сторон (работника и работодателя);

-          переводы, осуществляемые работодателем в одностороннем порядке по своей инициативе, которые, в свою очередь,  бывают 2-х видов:

·         переводы, осуществляемые работодателем при отсутствии согласия работника;

·         переводы, допускаемые с согласия работника.

Переводы по соглашению сторон

ч.1 ст.72²  ТК РФ.

В настоящее время на основании письменного соглашения сторон допускается 2 вида временных переводов:

 -          на срок до 1 года(1);

-          на весь период отсутствия работника, за которым законом сохраняется место работы(2).

Перевод на другую работу сроком до 1 года по сути ничем не ограничен. Поэтому с формальной точки зрения представляется возможным по соглашению сторон временно перевести работника как для замещения временно отсутствующего работника, так и на вакантную должность. В этой связи у работодателя появляется время для решения своих проблем, например, для поиска на вакантную должность подходящего работника (1).

            Перевод на работу для замещения временно отсутствующего работника ограничен периодом отсутствия работника, за которым по закону сохраняется место. В этом случае сроком окончания временного перевода является дата выхода на работу временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется рабочее время (2).

Такая форма замещения может быть использована в ситуациях, когда необходимо заместить работника, находящегося в отпуске по беременности и родам, по уходу за ребенком, в связи с временной нетрудоспособностью и др. (Приложение 1).

Соглашение сторон

Достаточно ли подписи работника на приказе о переводе?

Согласие работника на перевод на другую работу для замещения временно отсутствующего работника в данной ситуации недостаточно. Поэтому ознакомление работника с приказом работодателя о переводе его на другую работу на определенный срок и получение его согласия на такой перевод нельзя рассматривать в полной мере как соблюдение трудового законодательства.

            Также неправомерным представляется осуществлять временный перевод на другую работу для замещения временно отсутствующего сотрудника путем извещения работника об этом под расписку и получения от него письменного согласия на такой перевод. Издание приказа работодателя о временном переводе на другую работу и виза работника о согласии с работой в измененных условиях либо письменное заявление работника, в котором он выражает свое согласие на перевод, также не позволяет в полной мере расценивать это как соблюдение работодателем трудового законодательства. Это обусловлено различным содержанием понятий «согласие» и «соглашение».

            Согласие с одной стороны (работника) предполагает наличие инициативы, исходящей от другой стороны трудового договора – работодателя. Между тем соглашение сторон представляет собой возможность двустороннего (на равноправной основе) определения сторонами условий труда. В этом случае временный перевод на другую работу может быть осуществлен в результате согласования сторонами всех условий трудового договора, подлежащих изменению: размера оплаты труда, режима рабочего времени и т.д.

Поэтому соглашение сторон о временном переводе работника на другую работу у того же работодателя подлежит заключению в письменной форме.

            Следовательно, основанием приказа о временном переводе работника на другую работу в данном случае является письменное соглашение сторон о внесении изменений в трудовой договор. Такое соглашение оформляется, как правило, в 2-х экземплярах – по одному для каждой стороны. (Исключение – случаи заключения трудового договора в более чем 2-х экземплярах.) Оно должно быть подписано обеими сторонами трудового договора. Содержанием соглашения могут быть условия, которые меняются в связи с проводимыми мероприятиями: изменение должности (специальности, трудовой функции); структурного подразделения, а также взаимосвязанные с данным переводом условия. Такие как изменение оплаты труда, изменение режима рабочего времени, срок изменений, вносимых в трудовой договор соглашением сторон.

 
            Необходимо обратить внимание на правовые последствия, предусмотренные ч.1 ст.72²  ТК РФ. Окончание срока перевода может повлечь за собой признание условия о временном характере такого перевода утратившим силу, а временный перевод, таким образом, будет считаться постоянным.

Это происходит при наличии двух обстоятельств:

-          работодателем не предоставлена работнику прежняя работы;

-          работником не заявлено требование о предоставлении ему прежней работы.

Это изменение обязывает  работодателя отслеживать срок действия временного перевода. Нужно учитывать, что далеко не всегда работодателю известна дата выхода на работу работника, за которым по закону сохраняется его место работы.

            Женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком, вправе прервать его по своему усмотрению в любое удобное для нее время и выйти на работу, не извещая работодателя.

Дата ее выхода на работу должна служить для сторон трудового договора (работника и работодателя) основанием для окончания срока перевода на другую работу.

            Вместе с тем правила ч.1 ст.72²  ТК РФ сформулированы недостаточно корректно. Так, трансформирование временного перевода в постоянный перевод обусловлено отсутствием со стороны работодателя действий по предоставлению прежней работы работнику, переведенному на другую работу для замещения временно отсутствующего работника.

            В то же время порядок предоставления работнику прежней работы законом не определен. В связи с этим возникают вопросы:

-          надо ли издавать приказ о переводе работника на прежнее место работы и что в этом случае может служить основанием такого перевода?

-          Нужно ли письменно уведомлять работника о выходе на его рабочее место временно отсутствующего работника, и если да, то в какой форме?

-       Можно ли вообще не оформлять письменно факт предоставления работнику, временно переведенному на другую работу, прежнего места работы (должности)?

Действующее законодательство обязывает работодателя уведомить работника о предоставлении прежней работы в связи с выходом на работу сотрудника (Приложение 2), которого он замещал в соответствии с письменным соглашением, носящим временный характер. В противном случае, возможна ситуация, при которой на одной должности могут оказаться два работника. Которые будут являться лицами, работающими по трудовому договору, заключенному на неопределенный срок. Так, если в день выхода на работу временно отсутствующего работника работодатель не предоставит прежнюю работу работнику, временно замещающему отсутствующего, тона одной и той же должности могут оказаться сразу два лица.

Направляемое работодателем уведомление составляется в произвольной письменной форме, в 2-х экземплярах (на экземпляре работодателя должна стоять отметка о вручении), подписывается лицом, обладающим правом приема и увольнения работников.

В случае если работник отказывается от получения уведомления, работодателю целесообразно составить об этом акт.

Работодатель с учетом правил по делопроизводству, действующих в организации, вправе издать приказ (распоряжение) о переводе работника на прежнее место работы в связи с выходом на работу работника, за которым на период его отсутствия сохранялось прежнее место работы.

Приказ должен содержать следующие сведения:

-          ФИО работника

-          наименование должности, на которой он находится в связи с временным переводом

-          наименование должности, на которую ему следует вернуться

-          основание (факт выхода на работу работника, с указанием его ФИО; причин его отсутствия)

-          дата перевода

Если такой приказ (распоряжение)  работодателя о переводе на прежнее место работы издается, с ним необходимо ознакомить работника под расписку. В случае отказа от ознакомления с приказом (распоряжением) или отказа от подписи об ознакомлении с ним этот факт следует оформить соответствующим актом.

Перевод по инициативе работодателя при отсутствии согласия работника

 
      В отсутствие согласия работника, как и ранее, допускается временный перевод на другую работу по инициативе работодателя при необходимости замещения временно отсутствующего работника на срок, не превышающий одного месяца. При этом перевод разрешается на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя, и согласия работника на такой перевод не требуется. Исключение составляют случаи перевода на работу, требующую более низкой квалификации, которые допускаются только с письменного согласия работника.

Так же, как и ранее, оплата труда работника производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.

Число временных переводов по инициативе работодателя сроком до одного месяца для замещения временно отсутствующего работника в случае производственной необходимости не ограничено.

Перевод работника без его согласия на срок до одного месяца, в том числе для замещения временно отсутствующего работника, допускается только при наличии чрезвычайных обстоятельств, указанных в ч.2 ст.72²  ТК РФ.

В случае законного и обоснованного временного перевода работника на другую работу по инициативе работодателя работник не вправе отказаться от выполнения приказа работодателя, которым он временно переведен на другую работу сроком до 1 месяца.

А также, согласно п.19 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 17.03.2004 №2 «О применении судами РФ Трудового Кодекса РФ» отказ от выполнения работы при переводе, совершенном с соблюдением закона, признается нарушением трудовой дисциплины, а невыход на работу – прогулом.

Однако в силу абз5 ст.219 и ч.7 ст.220 ТК РФ работник не может быть подвергнут дисциплинарному взысканию за отказ от выполнения работ в случае возникновения опасности для его жизни и здоровья вследствие нарушения требований охраны труда, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, до устранения такой опасности либо от выполнения тяжелых работ и работ с вредными и(или) опасными условиями труда, не предусмотренных трудовым договором.

В связи с тем, что ТК РФ не содержит норм, запрещающих работнику воспользоваться названным правом, его отказ от временного перевода на другую работу в порядке ст.72²  ТК РФ по указанным выше причинам является обоснованным.

Перевод на работу с более низкой квалификацией с согласия работника

 
Данный перевод на срок до 1 месяца допускается только с письменного согласия работника.

Поэтому отказ работника от выполнения распоряжения работодателя в этом случае является правомерным, и работодатель в силу этого не вправе применять к работнику меры дисциплинарной ответственности.

      Письменное согласие работника предполагает инициативу работодателя, поэтому оно может быть оформлено различными способами. В частности, работодатель вправе издать приказ (распоряжение) о переводе работника для замещения временно отсутствующего работника на работу, требующую более низкой квалификации. Основанием такого приказа (распоряжения) может быт согласие работника, оформленное письменно (Приложение 3).

      Таким образом, основанием перевода работника для замещения временно отсутствующего работника в зависимости от срока являются:

 -      письменное соглашение сторон – перевод сроком до 1 года, а также на период отсутствия работника, за которым по закону сохраняется прежнее место работы;

-          письменный приказ (распоряжение) работодателя – перевод сроком до 1 месяца (при наличии достаточных к тому оснований);

-          письменный приказ и письменное согласие работника – перевод сроком до 1 месяца (при наличии достаточны к тому оснований) при условии выполнения работы более низкой квалификации.

Дополнительно:

По общему правилу, назначение работника временно исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается.

      Разъяснениями Госкомтруда СССР № 30 и ВЦСПС № 39 от 29.12.1965 «О порядке оплаты временного заместительства» определен порядок возложения обязанностей временно отсутствующего работника. В частности, в соответствии с п.2 Разъяснений не допускается  назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности. Исключение составляют случаи исполнения обязанностей по должности, назначение на которую производится вышестоящим органом управления. В этом случае руководитель организации обязан не позднее месячного срока со дня принятия работника на работу представить в вышестоящий орган управления документы для его назначения на должность. Орган управления в месячный срок со дня получения документов должен рассмотреть данный вопрос и сообщить руководителю о результатах. Если работник, принятый руководителем не из числа работников данной организации, не будет утвержден в должности, ему должна быть предложена другая работа с учетом его квалификации и опыта работы. При отсутствии соответствующей работы или отказе от предложения он освобождается от работы по основаниям, предусмотренным законодательством, например, по соглашению сторон.

      В том случае, если не утвержден работник, выдвинутый на руководящую должность из резерва данной организации, ему должна быть предоставлена работа по квалификации и оплате не ниже то, которую он выполнял до назначения на новую должность.

Приложение 1

Пример дополнительного соглашения к трудовому договору

Дополнительное соглашение

к трудовому договору от «___»__________  ______г.

«21» ноября 2006г.                                                                                                              № 5

                                                                       город Москва

            Общество с ограниченной ответственностью «Моник» (ООО «Моник») в лице генерального директора Терехова Владимира Васильевича, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем «Работодатель», с одной стороны, и специалист управления по работе с персоналом Юлова Галина Ивановна, именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны договорились о следующем:

1.       Для замещения заместителя начальника отдела по связям с общественностью Симоновой Елены Ивановны, находящейся в отпуске по уходу за ребенком  до достижения им возраста трех лет, перевести  Работника в отдел по связям с общественностью заместителем начальника отдела по связям с общественностью на срок с 21.11.2006 и до выхода Симоновой Е.И. из указанного отпуска.

2.       Установить Работнику оклад согласно штатному расписанию 15 000 (пятнадцать тысяч) рублей.

Соглашение составлено в двух экземплярах для каждой стороны.

Работодатель:                                                                     Работник:

 
Общество с ограниченной ответственностью                       Юлова Галина Ивановна

«Моник»                                                                                дата рождения: 13 мая 1965г.

Юридический адрес:                                                              Место жительства:

Широкая ул., д.15, Москва, 123456                                        Садовая ул., д14, кв. 15

Фактический адрес:                                                               Москва, 123456

Широкая ул., д.15, Москва, 123456                                        тел. 123-65-43

Тел. 356-17-80                                                                        паспорт45 06 981767,

           ОКПО                                                                                   выдан 23.12.2002 ОВД        

ОГРН                                                                                    г.Москвы

ИНН/КПП

Генеральный директор

Терехов     В.В.Терехов                                                        Юлова Г.И.Юлова

Печать

12.12.2006                                                                                                                                                         21.11.2006

Экземпляр соглашения получил:      Юлова                                    Г.И.Юлова

21.11.2006

Приложение 2

Пример уведомления работника о предоставлении ему прежнего места работы в связи с выходом на работу временно отсутствовавшего работника

            Наименование организации                                                    Главному специалисту отдела N

                                                                                                          Петрову С.Н.

            УВЕДОМЛЕНИЕ

            12.12.2006 № _____

Уважаемый Сергей Николаевич!

            В связи с выходом на работу Иванова Ивана Ивановича, главного специалиста отдела N, Вам предоставляется Ваше прежнее место работы (должность). В связи с этим Вам надлежит начиная с 12.12.2006 приступить к исполнению обязанностей в должности ведущего специалиста отдела N.

                        Отказ от выполнения работы в прежней должности является нарушением трудовых обязанностей и может повлечь за собой применение мер дисциплинарной ответственности.

Директор                                                        Александров                          А.А.Александров

С уведомлением ознакомлен,                                    Петров                                   С.Н.Петров

экземпляр получил:

                                                                                  12.12.2006

Приложение 3

Пример оформления согласия работника о переводе для замещения временно отсутствовавшего работника на срок до 1 месяца на работу, требующую более низкой квалификации

                Наименование отдела                                                                     Руководителю

                                                                                                                      Наименование организации

                                                                                                                      А.А.Александрову

            Заявление

12.12.2006            № 314

о переводе

            В связи с временной нетрудоспособностью Иванова Ивана Ивановича согласен перейти на работу в должности слесаря-инструментальщика с 13 декабря 2006 г. сроком на один месяц.

Инженер 1 категории

Наименование отдела                                 Петров                                  П.П.Петров

 Замещение временно отсутствующего работника

            В отличие от перевода, перемещение не требует согласия работника. 

Согласно ч.3 ст.72¹  ТК РФ не требует согласия работника перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора.

            Таким образом, не является переводом, требующим согласия работника, перемещение его в другое структурное подразделение. При этом основными критериями, позволяющими определить правомерность поведения работодателя, являются:

-          местность, в пределах которой осуществляется перемещение;

-          содержание трудового договора, а именно его условие относительно места работы.

 
Трудовым договором, заключенным с работником, место работы может быть определено по соглашению сторон, как с указанием структурного подразделения, так и без.

Если место работы в трудовом договоре определено с указанием структурного подразделения, то его можно изменить только с письменного согласия работника.

            Отсутствие в содержании трудового договора структурного подразделения организации позволяет работодателю  использовать право, предусмотренное ч.3 ст. 72¹ ТК РФ, переместить работника в другое структурное подразделение без его согласия.

Согласно ч.2 ст.57 ТК РФ обязательным для включения в трудовой договор является условие,

определяющее место работы с указанием не только структурного подразделения, но и его местонахождения. Такое правило установлено в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности.

Другая местность – местность за пределами административно-территориальных границ соответствующего населенного пункта (п.16 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 17.03.04 №2).

Необходимо учитывать, что работодатель не вправе переводить и перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.

Временный перевод на другую работу допускается при условии освобождения работника от работы, обусловленной трудовым договором.

Аналогично и в случае перемещения работника, например, в другое структурное подразделение. Работодатель не вправе требовать от работника выполнения работы по двум должностям (работам) одновременно.

Срочный трудовой договор

 
            Замещение временно отсутствующего работника возможно путем заключения с лицом, ищущим работу, срочного трудового договора на время отсутствия работника, за которым должно сохраняться место работы (ч.1 ст.59 ТК РФ).

            Так как срок трудового договора обусловлен временным характером работы, а именно – временем отсутствия работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством сохраняется место работы, то трудовой договор в этом случае следует заключать не на календарный срок, а на время отсутствия конкретного работника, с указанием занимаемой им должности.

            В случае, если трудовой договор заключается на период оплачиваемого ежегодного отпуска работника, то указание в трудовом договоре календарного срока, например, с  13 июля по 10 августа 2006г. нецелесообразно. Так как пребывание работника в отпуске может быть продлено, например, в связи с временной нетрудоспособностью.

            Срочный трудовой договор для замещения временно отсутствующего работника может быть заключен и с совместителем.

            Однако в соответствии с ч.5 ст.282 ТК РФ не разрешается заключать трудовой договор по совместительству:

-          с лицами в возрасте до 18 лет;

-          на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда, если основная работа связана с такими же условиями;

-          в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами.

Выполнение обязанностей временно отсутствующего работника совместитель будет осуществлять в свободное от основной работы время, с учетом ограничений, установленных законодателем для работы по совместительству (ст.284 ТК РФ – продолжительность рабочего времени не более 4 часов в день. В дни, когда по основному месту работы свободен от исполнения трудовых обязанностей, может работать по совместительству полный рабочий день (смену)).

 
Ограничения продолжительности рабочего времени не применяются в случаях:

-          приостановления работником работы по основному месту работы (ч.2 ст.142 ТК РФ);

-          отстранение работника от работы (чч.2, 4 ст.73 ТК РФ).

 
Оплата труда лиц, работающих по совместительству, производится пропорционально отработанному времени, в зависимости от выработки либо на других условиях, определенных трудовым договором (ст. 285 ТК РФ). При установлении лицам, работающим по совместительству с повременной оплатой труда, нормированных заданий оплата труда производится по конечным результатам за фактически выполненный объем работ с учетом коэффициентов и надбавок, если таковы имеются.

Совмещение профессий (должностей), расширение зоны обслуживания

ТК РФ допускает исполнение обязанностей временно отсутствующего работника другим работником без освобождения последнего от его основной работы. В данном случае обязательным условием будет наличие согласия работника.

Согласно ч.1 ст. 60² ТК РФ с письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную плату. При этом поручаемая дополнительная работа по другой профессии (должности) может осуществляться путем совмещения профессий (должностей), а дополнительная работа по такой же профессии (должности) – путем расширения зоны обслуживания, увеличения объема работ.

Требуется ли заключать дополнительное соглашение к трудовому договору о внесении в него соответствующих изменений при совмещении профессий?

 
Порядок оформления совмещения профессий (должностей) законом не установлен. Поэтому однозначно ответить на вопрос нельзя.

Согласно ст. 60² ТК РФ исполнение обязанностей временно отсутствующего работника в порядке совмещения профессий (должностей) влечет за собой необходимость установления работодателем (с письменного согласия работника):

-          объема и содержания дополнительной работы;

-          срока, в течение которого работник будет ее выполнять.

Скорее всего, совмещение профессий (должностей) следовало бы оформить путем издания работодателем соответствующего приказа (распоряжения). Это подкрепляется положениями ч.4 ст. 60² ТК РФ, согласно которой работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а работодатель – досрочно отменить поручение о ее выполнении, предупредив об этом другую сторону в письменной форме не позднее, чем за 3 рабочих дня.

Вывод: совмещение профессий (должностей) законодатель именует не иначе, как поручение работодателя об исполнении работником обязанностей временно отсутствующего работника в порядке совмещения профессий (должностей). Право работника досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы корреспондирует обязанности работодателя отменить свое поручение о выполнении работником работы в порядке совмещения профессий (должностей), что оформляется, безусловно, приказом (распоряжением) работодателя, поскольку соглашения сторон здесь не усматривается.

Однако, что касается размера доплаты, то он не может быть установлен в одностороннем порядке распоряжением работодателем (ст.151 ТК РФ). Следовательно, в данном случае необходимо заключать соглашение.

Таким образом, применяя как первый, так и второй вариант оформления совмещения профессий (должностей), работодатель не сможет избежать нарушения требования ТК РФ.

Не допустить это возможно следующим образом:
 

издавая приказ о поручении работнику исполнения обязанностей временно отсутствующего работника в порядке совмещения профессий (должностей), работодатель должен оговорить не только срок, в течение которого работнику будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем, но и размер доплаты, установленной ему соглашением сторон. Однако основанием приказа работодателя должно быть не заявление работника, а соглашение сторон – двустороннее соглашение, в котором определяются размер доплаты за выполнение работником дополнительной работы в порядке совмещения профессий (должностей). Этим же документом может быть подтверждено (зафиксировано) и согласие работника на выполнение по поручению работодателя дополнительной работы по совмещаемой профессии (должности).

      Совмещение профессий (должностей) по общему правилу допускается, если это экономически целесообразно и не ведет к ухудшению качества продукции, выполняемых работ, обслуживания населения.